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新书| 聂鑫:近代中国的司法


来源: |2019-2-26 04:01| 浏览量: 28433






近代中国的司法


内容提要

晚清以来,近代中国受欧风美雨的影响,废除了传统的中央三法司与地方行政长官兼理司法制度,建立了现代的司法制度。经历约半个世纪的发展,民国在司法体制建设方面亦取得一定成绩,通过制度选择与制度创新,在有的领域甚至走到了世界的前列。表面上看,1949年之后中国大陆的司法体制与近代中国相较已改弦易张,新旧体制泾渭分明;但实际上今天司法改革所面临的问题亦为民国司法的核心问题,例如独立的行政审判机关、司法机关抽象的规范解释权、司法行政权的特殊安排等等。本书从以下几个方面对近代中国的司法展开研究:民初选举诉讼中的法官造法、平政院裁判与近代中国文官保障制度的司法实践、公务员惩戒的司法化及其界限:公务员惩戒委员会体制研究、民国司法院:近代司法机关的新范式、近代中国审级制度的变迁、从三法司到司法院——中国司法传统的断裂与延续。

目 录

第一章 民初选举诉讼中的“法官造法”

一、民初大理院之“司法能动主义”

二、选举纠纷的管辖与审级问题

三、诉讼规则、诉讼程序的补充与再造

四、选举规则的司法续造

五、小结


第二章 平政院裁判与近代中国文官保障制度的司法实践

一、文官保障制度的发生及其价值

二、近代中国文官保障制度的建立

三、通过行政审判落实文官保障制度

四、小结


第三章 公务员惩戒的司法化及其界限:公务员惩戒委员会体制研究

一、域外公务员惩戒的理论与实践

二、近代中国公务员惩戒机关的建立与变迁

三、公务员惩戒委员会体制的问题与矛盾

五、小结


第四章 民国司法院:近代最高司法机关的新范式

一、司法院体制的由来与变迁

二、司法行政权的特殊安排

三、司法院(大法官)的规范控制权

四、多元的司法审判体系

五、小结


第五章 近代中国审级制度的变迁:理念与现实

一、清末司法改革:从“六级六审”到“四级三审”

二、民国北京政府时期有名无实的“四级三审制”

三、南京国民政府时期的“三级三审制”

四、参照系:早期美国联邦法院的困境(以最高法院大法官兼理下级巡回审判为中心)

五、小结


第六章 代结语:从三法司到司法院

一、回顾:中国古代的三法司

二、清末司法改革

三、北洋政府时期的中央司法机关

四、南京国民政府时期的中央司法机关

五、小结




作 者


聂鑫,清华大学法学院教授、博士生导师,国家万人计划青年拔尖人才(2015),教育部青年长江学者(2018)。南京大学法学学士(2000)、北京大学法学硕士(2003)、中国人民大学法学博士(2008),国家留学基金委公派哈佛大学法学院联合培养博士生(2007-2008)。


研究领域包括法律史、比较法、宪法学、法学教育与两岸关系。在《中国社会科学》、《中国法学》、《法学研究》、《历史研究》等中英文刊物发表学术论文三十余篇,出版著作《中华民国(南京)宪法研究》、《中国近代国会制度的变迁》、《中西之间》,独著教材《中国法制史讲义》,译著《别了,孟德斯鸠:新分权的理论与实践》。



这是一本写了十年的小书。


我关于近代中国司法的研究,始于2007年底发表于《中国社会科学》的“民国司法院:近代最高司法机关的新范式”一文,这也是我以中华民国(南京)宪法为主题的博士论文的一章。其实,无论具体研究或执业领域是哪方面,法律人对于司法问题的关注在一定意义上是“不证自明”的。2007-2008年,我在哈佛大学法学院游学,期间除了修习以法院司法裁判为中心的宪法(包括比较宪法)课程外,还专门旁听了Richard H. Fallon教授开设的“联邦法院与联邦制”(The Federal Courts and The Federal System)。当时我的导师安守廉(William P. Alford)教授告诫我说这门课程特别难,需要先修民事诉讼法等数门课程作为基础;可惜由于时间所限,我只能在几乎“零基础”的条件下旁听这门课程,连能否做到一知半解也毫无把握。


2008年在清华任教后,我便有出版中国近代司法制度专书的雄心,当时还列了一个写作大纲出来。2009年完成的“近代中国审级制度的变迁:理念与现实”一文,便是我“青椒”时期的尝试;这篇文章受到Fallon教授课程的影响,尝试梳理纷繁复杂的民国地方各级审判机关的源流。有了中央司法机关(司法院)与地方司法机关(审级制度)两篇论文做底子,算是给近代中国司法的专书开了个头。可没承想,写作专书的计划居然就此搁置了9年;期间除了出版《中华民国(南京)宪法研究》外,还“意外”地完成了中国近代国会制度的专著。究其原因,一方面,我当时的研究兴趣主要集中于国家机构与宪法社会权的历史与比较研究;另一方面,学界关于近代中国司法的成果已有不少,我最初所规划的体系化的民国司法制度研究似乎并无出路。


大约从2015年起,我开始在研究领域与研究方法上做一些新的尝试。首先是从宪法史拓展到行政法史的研究,我以公务员惩戒的司法化及其界限为中心,来研究民国时期公务员惩戒委员会体制。2016年,以黄源盛老师整理的《平政院裁判录存》为基础,我从平政院的187件行政诉讼裁判书中,提取出涉及公职人员身份保障的13件进行类型化研究,写作了“平政院裁判与近代中国文官保障制度的司法实践”一文;该文在一定意义上是公务员惩戒委员会研究的姊妹篇,不过在研究方法上已经转入案例研究。


作为案例研究的延续,2017年我用数月的时间翻阅民国时期郭卫所编的《民国大理院解释例全文》与《大理院判决例全书》;这两部大书都有千页左右,我最终选取的研究对象是选举诉讼。在1947年颁布、实施《中华民国(南京)宪法》与修正《司法院组织法》、创设司法院大法官会议之前,近代中国没有宪法审查制度,但这并不意味着最高司法机关在公法方面无所作为。民初大理院在选举诉讼领域所作的司法裁判与司法解释,可谓是“司法能动主义”的典范。我在民国北京政府大理院2012件解释例与3900余个判决例中,检索出涉及议员选举纠纷的50件司法解释与72个判例要旨,分门别类地研究当时最高司法机关在相关领域的“法官造法”,这勉强也算是“司法小数据”研究的尝试吧。


2017年夏,我申报清华大学长聘教授通过,算是暂时解决了“安身”的问题。今年我已迈入了不惑之年,“立命”的问题不得不提上日程,毕竟还得为未来二十几年的学术职业生涯做一点规划。希望这本小书的出版不是我任教十年的纪念,而是一个新的开始。

聂鑫

2018年6月末

于清华明理楼





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